Contractele se încheie pentru a fi respectate. Regula fundamentală, pacta sunt servanda, garantează stabilitatea relațiilor comerciale. Uneori însă, după încheierea contractului, împrejurările se schimbă atât de radical încât executarea devine ruinătoare pentru una dintre părți: prețurile materialelor de construcție se dublează, costul energiei crește de câteva ori, un curs valutar se prăbușește. Codul civil a introdus o soluție pentru asemenea situații: impreviziunea, reglementată de art. 1271.
Regula: contractul trebuie executat
Art. 1271 alin. (1) prevede că părțile sunt ținute să își execute obligațiile, chiar dacă executarea lor a devenit mai oneroasă, fie datorită creșterii costurilor executării propriei obligații, fie datorită scăderii valorii contraprestației.
Simplul fapt că un contract a devenit mai puțin profitabil sau chiar neprofitabil nu justifică adaptarea lui. Riscurile obișnuite ale afacerii rămân în sarcina părții care și le-a asumat.
Excepția: executarea excesiv de oneroasă
Art. 1271 alin. (2) prevede că, dacă executarea contractului a devenit excesiv de oneroasă datorită unei schimbări excepționale a împrejurărilor care ar face vădit injustă obligarea debitorului la executarea obligației, instanța poate să dispună:
- adaptarea contractului, pentru a distribui în mod echitabil între părți pierderile și beneficiile ce rezultă din schimbarea împrejurărilor;
- încetarea contractului, la momentul și în condițiile pe care le stabilește.
Condițiile cumulative
Potrivit art. 1271 alin. (3), impreviziunea operează numai dacă sunt îndeplinite cumulativ următoarele condiții:
- schimbarea împrejurărilor a intervenit după încheierea contractului — situațiile existente la data încheierii, chiar dacă necunoscute, nu se încadrează;
- schimbarea împrejurărilor, precum și întinderea acesteia nu au fost și nici nu puteau fi avute în vedere de către debitor, în mod rezonabil, în momentul încheierii contractului;
- debitorul nu și-a asumat riscul schimbării împrejurărilor și nici nu putea fi în mod rezonabil considerat că și-ar fi asumat acest risc;
- debitorul a încercat, într-un termen rezonabil și cu bună-credință, negocierea adaptării rezonabile și echitabile a contractului.
Schimbarea excepțională
Nu orice creștere de prețuri este excepțională. Instanțele analizează amploarea schimbării și caracterul ei neobișnuit. Fluctuațiile normale ale pieței, chiar semnificative, sunt riscuri comerciale obișnuite. În schimb, evenimente precum crize sistemice, pandemii, războaie cu efecte economice majore sau creșteri abrupte și neprecedente ale unor costuri esențiale pot îndeplini condiția, dacă au produs efecte excepționale asupra contractului concret.
Asumarea riscului
Condiția asumării riscului este adesea decisivă. Debitorul este considerat că și-a asumat riscul atunci când:
- contractul conține o clauză de preț ferm, nerevizuibil, în cunoștință de cauză;
- contractul este, prin natura lui, aleatoriu (de exemplu, contractele speculative);
- părțile au prevăzut un mecanism de ajustare a prețului, care acoperă tocmai riscul invocat;
- debitorul este un profesionist care, potrivit practicii din domeniu, gestionează asemenea riscuri prin acoperire (hedging, asigurare).
Negocierea prealabilă
Condiția negocierii este obligatorie. Debitorul trebuie să dovedească faptul că a propus celeilalte părți, cu bună-credință și într-un termen rezonabil, adaptarea contractului, iar negocierea a eșuat. Lipsa acestei încercări duce la respingerea cererii.
Impreviziunea și forța majoră
Impreviziunea trebuie distinsă de forța majoră (art. 1351):
- forța majoră face executarea imposibilă și exonerează debitorul de răspundere;
- impreviziunea face executarea excesiv de oneroasă, dar încă posibilă, și permite adaptarea sau încetarea contractului de către instanță.
Impreviziunea în contractele publice
În contractele de achiziție publică, ajustarea prețului este reglementată de legislația specială. Legea nr. 98/2016 și normele de aplicare au fost completate, în ultimii ani, cu mecanisme de ajustare a prețului pentru contractele afectate de creșterile de costuri. Impreviziunea din Codul civil se aplică doar în completare, iar relația dintre cele două mecanisme trebuie analizată în fiecare caz.
Procedura
- Notificarea și negocierea: debitorul notifică creditorul, prezintă schimbarea împrejurărilor, impactul concret asupra contractului și propune o adaptare echitabilă.
- Documentarea: debitorul strânge probele privind evoluția costurilor (indici statistici, facturi, oferte de piață), comparativ cu situația de la încheierea contractului.
- Acțiunea în instanță: dacă negocierea eșuează, debitorul cere instanței adaptarea sau încetarea contractului. De regulă, este necesară o expertiză financiar-contabilă sau tehnică.
Instanța are o putere largă de apreciere: poate ajusta prețul, poate prelungi termenele, poate redistribui costurile sau poate dispune încetarea contractului.
Clauza de hardship
Părțile pot reglementa ele însele situația prin clauze de hardship (renegociere în caz de schimbare a împrejurărilor) sau prin clauze de ajustare a prețului în funcție de indici obiectivi. Asemenea clauze oferă mai multă predictibilitate decât impreviziunea legală și sunt recomandate în contractele pe termen lung.
Exemplu practic
Un antreprenor a încheiat, în 2021, un contract privat de construcție cu preț ferm, pentru o lucrare de 18 luni. În 2022, prețul oțelului și al energiei crește de câteva ori, ca urmare a unor evenimente geopolitice. Executarea contractului la prețul inițial ar fi produs antreprenorului o pierdere de peste 40% din valoarea contractului.
Antreprenorul notifică beneficiarul, cu documentarea creșterilor de costuri, și propune o ajustare. Beneficiarul refuză. Instanța reține caracterul excepțional al schimbării, faptul că amploarea ei nu putea fi prevăzută și încercarea de negociere, dar ține seama și de clauza de preț ferm. Adaptează contractul prin împărțirea creșterii costurilor între părți.
Pași practici
- Documentați costurile de la data încheierii contractului și evoluția lor ulterioară.
- Verificați clauzele privind prețul ferm, ajustarea și asumarea riscurilor.
- Transmiteți o propunere scrisă și motivată de renegociere.
- Continuați executarea, cu rezerve exprese.
- Dacă negocierea eșuează, formulați cererea în instanță, cu expertiză.
Întrebări frecvente
Pot suspenda executarea până la soluționarea cererii de impreviziune? Impreviziunea nu permite, prin ea însăși, suspendarea unilaterală a executării. Debitorul care încetează executarea riscă să fie considerat în culpă. De aceea, se recomandă continuarea executării, cu rezerve exprese, și formularea cererii în instanță.
Impreviziunea se aplică și contractelor încheiate înainte de 2011? Pentru contractele încheiate sub Codul civil din 1864, care nu reglementa expres impreviziunea, practica a admis-o doar în cazuri excepționale, pe temeiul bunei-credințe. Art. 1271 se aplică, în principiu, contractelor încheiate după 1 octombrie 2011.
Pot renunța prin contract la impreviziune? Părțile pot conveni asumarea riscului schimbării împrejurărilor, ceea ce exclude, practic, aplicarea art. 1271. O asemenea clauză trebuie însă să fie clară.
Cât durează procesul? Litigiile de impreviziune presupun expertize complexe și durează, de regulă, unul sau doi ani la prima instanță.
Pot invoca impreviziunea ca apărare într-un proces pornit de creditor? Da, debitorul o poate invoca pe cale reconvențională, cerând adaptarea contractului. Și în acest caz trebuie dovedită încercarea prealabilă de negociere.
Inflația generală este o schimbare excepțională? De regulă, nu. Inflația obișnuită este un risc previzibil. Doar o inflație extremă, neprevizibilă ca amploare, ar putea fi luată în considerare, în condițiile stricte ale art. 1271.
Concluzie
Impreviziunea este o excepție strictă de la forța obligatorie a contractului. Ea permite adaptarea sau încetarea contractului doar dacă executarea a devenit excesiv de oneroasă din cauza unei schimbări excepționale, neprevizibile, al cărei risc nu a fost asumat, și numai după o încercare reală de negociere. Pentru contractele pe termen lung, clauzele de hardship și de ajustare a prețului oferă o protecție mai sigură.
S.C.P.A. Radu și Asociații asistă clienții în renegocierea contractelor afectate de schimbarea împrejurărilor și îi reprezintă în litigiile privind impreviziunea și ajustarea prețului.
Acest articol are caracter informativ și reflectă legislația în vigoare la data publicării. Nu constituie consultanță juridică pentru un caz concret.