Inflația ridicată și volatilitatea prețurilor la materiale, energie și forță de muncă din ultimii ani au transformat ajustarea prețului din clauză tehnică într-una dintre cele mai importante probleme în executarea contractelor de achiziție publică. Pentru un contractant care a ofertat cu doi-trei ani în urmă, diferența dintre prețul ofertat și costurile reale poate face diferența dintre profit și pierdere.
Acest articol prezintă cadrul legal al ajustării prețului și modul în care contractanții își pot valorifica drepturile.
Principiul: prețul este ferm, cu excepțiile prevăzute
În contractele de achiziție publică, prețul ofertat este, în principiu, ferm. Ofertantul își asumă riscul variațiilor normale ale costurilor. Totuși, legea permite ajustarea prețului în două situații principale:
- când contractul conține o clauză de ajustare a prețului, stabilită în documentația de atribuire;
- când legislația specială prevede ajustarea, chiar și în lipsa unei clauze contractuale.
Ajustarea prețului este, juridic, o modificare a contractului permisă de art. 221 din Legea nr. 98/2016, în baza clauzelor de revizuire clare, precise și neechivoce prevăzute în documentația inițială.
Clauzele de ajustare a prețului
Normele metodologice aprobate prin HG nr. 395/2016 reglementează modul în care autoritățile contractante pot și, în anumite cazuri, trebuie să prevadă clauze de ajustare în contracte. În urma modificărilor din ultimii ani, pentru contractele care se execută pe o durată mai lungă, includerea unor mecanisme de ajustare a prețului a devenit regula, nu excepția.
O clauză de ajustare corect redactată trebuie să precizeze:
- formula de ajustare și ponderile componentelor de cost (materiale, manoperă, utilaje, transport, energie);
- indicii de referință utilizați — de regulă, indicii publicați de Institutul Național de Statistică (indicii prețurilor de consum, indicii costurilor în construcții pe categorii de resurse, indicii prețurilor producției industriale etc.);
- data de referință față de care se calculează variația (de regulă, o dată anterioară depunerii ofertelor);
- periodicitatea ajustării (lunară, trimestrială, anuală);
- eventualele praguri sub care nu se aplică ajustarea și eventualele plafoane;
- procedura — cine solicită, ce documente se prezintă, în ce termen se aprobă.
Regimul special pentru contractele de lucrări
Criza prețurilor din 2021-2022 a determinat adoptarea unui regim special pentru contractele de lucrări aflate în derulare, care nu conțineau clauze de ajustare sau care conțineau clauze insuficiente. OUG nr. 64/2022 și actele normative conexe au permis ajustarea prețurilor pentru lucrările rămase de executat, pe baza indicilor INS, prin acte adiționale, cu respectarea unor termene și a unei proceduri specifice, inclusiv în contractele finanțate din fonduri europene.
Aceste reglementări au termene și condiții de aplicare stricte. Pentru contractanții care nu au solicitat ajustarea în termenele prevăzute, dreptul poate fi pierdut. Pentru cei care au solicitat-o, dar s-au lovit de refuzul sau de întârzierea autorității, rămâne deschisă calea judiciară.
Ajustarea prețului în relația cu subcontractanții
O problemă recurentă a fost situația subcontractanților: contractantul principal beneficia de ajustarea prețului de la autoritate, dar nu o transfera mai departe subcontractanților. Modificările legislative recente au urmărit să corecteze această situație, prin obligarea contractanților să aplice în contractele de subcontractare clauze de ajustare corelate cu cele din contractul principal.
Pentru subcontractanți, acest lucru înseamnă că pot solicita ajustarea prețului și pot invoca, în relația cu contractantul principal, ajustarea obținută de acesta de la autoritate.
Ce faci când autoritatea refuză ajustarea
Refuzul autorității contractante de a aplica o clauză de ajustare sau de a încheia actul adițional prevăzut de lege este frecvent. Argumentele invocate de autorități includ lipsa fondurilor, interpretări restrictive ale formulei sau ale datei de referință, ori contestarea indicilor utilizați.
Pașii pe care îi recomandăm:
- Solicitarea scrisă, completă și documentată, cu calculul ajustării pe baza formulei din contract și a indicilor publicați.
- Respectarea termenelor prevăzute de contract sau de legea specială pentru solicitare.
- Notificarea formală a autorității în caz de refuz sau de tăcere, cu indicarea temeiului contractual și legal.
- Continuarea executării contractului — suspendarea unilaterală a lucrărilor pe motivul neacordării ajustării este riscantă și poate atrage penalități sau reziliere.
- Acțiunea în instanță pentru obligarea autorității la plata diferențelor de preț, cu dobânzi și, după caz, penalități. Litigiile privind executarea contractelor de achiziție publică sunt reglementate de Legea nr. 101/2016.
Exemplu practic
Un contract de servicii de salubrizare, cu durata de cinci ani, conține o clauză de ajustare anuală a tarifelor, pe baza unei formule care combină indicele prețurilor de consum, indicele costului forței de muncă și prețul carburanților, cu ponderi stabilite în contract. După doi ani, costurile cu combustibilul și salariile cresc semnificativ peste inflația generală.
Operatorul solicită ajustarea, cu calculul detaliat pe baza indicilor INS publicați pentru perioada de referință. Autoritatea răspunde că „nu dispune de fonduri bugetare pentru majorarea tarifelor” și refuză încheierea actului adițional.
Operatorul continuă prestarea serviciului, facturează la tarifele vechi, dar transmite o notificare formală prin care își rezervă dreptul de a solicita diferențele. După epuizarea demersurilor amiabile, introduce acțiune în instanță pentru obligarea autorității la plata diferențelor de tarif rezultate din aplicarea formulei contractuale.
Instanța reține că lipsa fondurilor nu este un motiv valabil de refuz al aplicării unei clauze contractuale clare. Clauza de ajustare era parte din contractul atribuit prin procedură competitivă și se aplică de drept, la îndeplinirea condițiilor prevăzute. Autoritatea este obligată la plata diferențelor, cu dobânda legală penalizatoare.
Exemplul arată importanța a două elemente: o clauză de ajustare bine redactată în contract și disciplina procedurală a operatorului, care a continuat executarea și și-a rezervat drepturile în scris.
Greșeli frecvente
- Neprevederea clauzelor de ajustare în ofertă sau acceptarea, fără contestare, a unei documentații fără clauză de ajustare pentru un contract de lungă durată.
- Calcule de ajustare incorecte (indici greșiți, dată de referință greșită), care permit autorității să respingă în bloc solicitarea.
- Nerespectarea termenelor de solicitare.
- Confuzia între ajustarea prețului și lucrările suplimentare: ajustarea privește prețul lucrărilor contractate, nu lucrările noi.
- Lipsa corelării cu subcontractanții, care poate genera litigii pe două fronturi.
Întrebări frecvente
Pot cere ajustarea prețului dacă contractul nu prevede o clauză în acest sens? În lipsa clauzei, ajustarea este posibilă doar dacă o lege specială o permite sau, excepțional, în condițiile impreviziunii reglementate de Codul civil, aplicate cu prudență în materia contractelor publice.
Ajustarea se aplică și pentru lucrările deja executate? De regulă, ajustarea se aplică pentru lucrările executate după data de la care se calculează variația, potrivit clauzei contractuale sau legii speciale. Lucrările deja recepționate și plătite nu se recalculează, cu excepția situațiilor expres prevăzute.
Cine suportă diferența dacă proiectul este finanțat din fonduri europene? Ajustarea prețului este, în principiu, eligibilă la finanțare în condițiile stabilite prin contractul de finanțare și prin legislația specială. Dacă finanțatorul nu acoperă diferența, obligația de plată față de contractant rămâne în sarcina autorității contractante, care nu o poate refuza invocând lipsa finanțării.
Ajustarea poate fi și în minus? Da. Clauzele de ajustare funcționează în ambele sensuri: dacă indicii scad, prețul se diminuează corespunzător.
Concluzie
Ajustarea prețului este un drept, dar unul condiționat: de existența clauzei sau a legii speciale, de respectarea termenelor și de un calcul corect. Contractanții care își documentează riguros solicitările și reacționează la timp la refuzurile autorității își recuperează, de regulă, diferențele de preț, inclusiv pe cale judiciară.
S.C.P.A. Radu și Asociații asistă contractanți și subcontractanți în solicitarea ajustării prețului și în litigiile privind plata diferențelor de preț în contractele publice.
Acest articol are caracter informativ și reflectă legislația în vigoare la data publicării. Nu constituie consultanță juridică pentru un caz concret.